山东省人民政府


山东省性病防治管理办法（2004年修正）

（1990年2月8日山东省人民政府令第2号发布 根据1998年4月30日山东省人民政府令第90号《关于修订〈山东省农业机械安全监督管理办法〉等42件省政府规章的决定》第一次修订 根据2004年10月31日山东省人民政府令第175号《关于修改〈山东省性病防治管理办法〉等10件省政府规章的决定》第二次修订）



第一条 为预防、控制和消除性病，保障人体健康，根据国家有关法律、法规，结合我省实际情况，制定本办法。

第二条 本办法所指性病，包括淋病、梅毒、非淋菌性尿道炎、尖锐湿疣、生殖器疱疹、软下疳、性病性淋巴肉芽肿及省卫生行政部门指定的其他性传播疾病。

艾滋病的监测与防治，按国家《艾滋病监测管理的若干规定》执行。

第三条 各级人民政府领导性病防治工作，各有关部门分工负责，密切配合，共同采取措施，制止性病的发生和蔓延。

第四条 卫生行政部门负责性病的监督管理。

各级各类医疗卫生机构承担性病防治任务，并按规定报告疫情。医务人员对性病患者的病情有保密义务。

第五条 公安机关要严厉打击、取缔卖淫、嫖娼活动。对查获的卖淫、嫖娼人员，由卫生行政部门组织进行性病检查，发现性病患者强制进行治疗。

第六条 劳改、劳教单位负责在押、在教人员的性病检查、治疗，卫生行政部门予以协助。

第七条 民政部门对收容的流浪乞讨人员应组织性病检查，发现性病患者要及时给予治疗。

第八条 提倡结婚当事人办理结婚登记前进行婚前健康体检。结婚当事人进行婚前体检的，应当到具备条件的医疗机构进行体检。

患有淋病、梅毒病的病人应当接受治疗，尚未治愈的应当暂缓结婚，防止疾病的传播。

第九条 企事业单位、个体工商户、私营企业应按国家和省有关规定采取预防措施，防止性病的发生和蔓延。

第十条 根据国家和省有关规定组织的健康检查，应将性病列为必查项目。卫生行政部门依法组织进行的性病检查，任何单位和个人都应积极配合，不得以任何理由拒绝。

第十一条 对入境的外国人、港澳台人员和由境外回国的我国公民进行性病检查，应执行国家有关规定。

第十二条 医疗预防保健机构、医疗机构开展专科性病防治业务的，应当符合下列条件，并经设区的市以上卫生行政部门许可：

（一）具有性病防治专业技术人员；

（二）具有性病辅助诊断技术设备。

未经设区的市以上卫生行政部门批准，不得诊治性病。经批准诊治性病的，应按规定报告疫情。

第十三条 性病的检查治疗收费标准，由省物价、卫生、财政部门制定。单位或个人应按规定缴纳检查治疗费。

第十四条 性病患者及潜伏感染者，不得供血、献血或提供器官。

第十五条 教育部门应在中等以上学校的有关教材中适当安排性病防治知识内容，医学院校应增加性病防治教学内容。

第十六条 国家机关、社会团体、企事业单位应广泛宣传性病的危害，普及性病防治知识。

第十七条 违反本办法，有下列行为之一的，应给予处罚：

（一）对阻碍性病防治人员依法开展性病检查、防治工作的，公安机关应及时予以制止，并依法查处；

（二）对未采取预防措施，造成性病传播的单位和个人，由卫生、公安、工商行政管理部门依法给予行政处罚。

第十八条 本办法自发布之日起施行。




【案情】

新加坡某建筑公司与重庆某制衣公司签订《劳务合同》，约定由制衣公司为建筑公司组织建筑工人提供建筑劳务，由建筑公司承担工人出国所需手续、证件及机票费用。根据该《劳务合同》，制衣公司组织了若干名工人并签订《劳务派遣合同》，合同约定：“甲方（制衣公司）根据与新加坡雇主签订的赴新加坡劳务合同，公开招收建筑工人，乙方（工人）自愿应招，并通过新加坡政府考试被录用。”合同还约定了如下内容：关于乙方的工作职责，约定“乙方严格按照雇主要求进行施工、乙方必须随时服从雇主的工作安排、必须服从雇主或指定代表的领导与管理、违反以上条款的，乙方将无条件接受雇主的处罚”；关于对乙方的工资发放，约定“雇主有权根据市场情况和公司经营情况自主调低或调高计件工资制的定额单价；雇主将为一方在新加坡开设银行账户，乙方的工资由雇主根据合同留存各种款项后，3个月之内直接进入乙方的银行账户”；关于工伤处理，约定“乙方发生工伤以后，如查证属实，雇主将按照新加坡相关法律法规进行申报并理赔”等。随后，工人与新加坡某建筑公司签订《雇佣外籍建筑工人合同》，并向重庆某制衣公司缴纳出国费1.3万元。其后，工人赴新加坡务工，雇佣期满后回国。

回国后，工人向法院起诉制衣公司，请求确认与制衣公司签订的《劳务派遣合同》无效，要求制衣公司退还出国费1.3万元。经查，制衣公司无外派劳务经营资格。

【分歧】

本案有两个争议焦点：一是原、被告之间构成何种法律关系；二是原、被告订立的合同效力如何。

关于法律关系性质问题，主要有两种观点：一种认为，原、被告之间构成外派劳务合同关系。理由是，被告与新加坡某建筑公司签订的《劳务合同》应当属于《对外劳务合作合同》，原、被告订立的《劳务派遣合同》属于《外派劳务合同》；原告与新加坡某建筑公司签订的《雇佣外籍建筑工人合同》属于《雇佣合同》。另一种意见认为，原、被告是劳务派遣法律关系。理由是，被告无外派劳务经营资格；原、被告签订的《劳务派遣合同》对合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬等有具体约定，可见，双方具备劳动关系；此外，在被告与新加坡某建筑公司之间签订的《劳务合同》中，没有被告受建筑公司委托，以建筑公司名义招收工人的意思表示。

关于合同效力问题，有三种意见：第一种意见认为，被告虽无外派劳务经营资格，但有关经营主体资格的规定属于管理性强制性规范，违反后不影响合同效力，原告无权请求被告退还所收取的费用。第二种意见认为，被告无外派劳务经营资格，原、被告订立的合同无效，被告收取的费用在扣除必要的成本后，余下部分应予退还。第三种意见认为，双方构成劳务派遣法律关系，而在劳务派遣关系中，禁止用人单位向劳动者收取任何费用，故合同无效，出国费应予退还。

【评析】

笔者认为：

１.原、被告之间构成外派劳务关系 外派劳务主要规定在部门规章及规范性文件之中。商务部《关于做好境外就业管理工作的通知》第一条第三款对外派劳务作了如下解释：“外派劳务是指企业与境外允许招收或雇佣外籍劳务人员的公司、中介机构或私人雇主签订合同，并按照合同约定的条件有组织地招聘、选拔、派遣中国公民到境外为外方雇主提供劳务服务并进行管理的经济活动，从事上述境外劳务派遣活动的企业称为外派劳务企业。”从该规定以及其他相关规定来看，外派劳务与劳务派遣最主要的区别应该在于法律关系性质的不同：外派劳务关系中，劳务人员和外派公司之间形成的是外派劳务法律关系，与国外用工单位之间形成的是雇佣法律关系，换言之，外派劳务只是一种外贸中介,经营公司和劳务人员之间并不直接形成劳动关系;而在劳务派遣关系中，派遣单位和劳动者之间形成劳动关系。

笔者认为，对法律关系性质的认定显然不应仅仅取决于合同名称，而应根据合同中所约定的具体权利义务来确定。本案中，原、被告签订的合同虽然名为《劳务派遣合同》，而且合同也对工作内容、劳动报酬、工伤保险、劳动纪律等事项作了较详尽的约定，但约定内容的承担主体并非被告而是雇主新加坡公司，无论是工作的提供对象、劳动报酬的支付主体，还是工伤保险的责任主体、劳动纪律的管理主体，均明确为该合同的第三方即新加坡雇主，合同中并无原、被告之间关于支付工资、办理社会保险等体现劳动权利义务的具体约定，工人若被雇主遣送回国，被告亦不负责向原告发放基本工资。因此，不能认定原、被告形成劳动关系，亦即不能认定原、被告之间形成劳务派遣关系。相反，双方签订的《劳务派遣合同》具有外派劳务合同的核心要素——为中国公民与外方雇主之间建立劳务关系提供中介服务。而且，外派劳务关系中一般存在经营公司与境外雇主签订的《对外劳务合作合同》、与劳务人员签订的《外派劳务合同》，以及劳务人员与雇主签订的《雇佣合同》这三个协议。本案中，原、被告及新加坡公司相互之间所签订的三个合同与外派劳务关系所包含的三个协议是相一致的。因此，原、被告构成外派劳务关系。

２.原、被告签订的合同无效 理由是：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（下称《合同法》解释一）第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”结合本案，首先需要明确外派劳务是否属于限制经营、特许经营或者禁止经营范畴。对外贸易法第十条规定：“从事国际服务贸易，应当遵守本法和其他有关法律、行政法规的规定。从事对外工程承包或者对外劳务合作的单位，应当具备相应的资质或者资格。具体办法由国务院规定。”《国务院对明确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》明确将对外劳务合作的经营资格纳入商务部行政许可范围，故外派劳务属于特许经营应无疑义。被告在不具备经营资质的情况下从事外派劳务活动，违反国家关于外派劳务经营资格的规定，故本案讼争合同应为无效，被告收取的费用在扣除必要的成本后，余下部分应予退还。

（作者单位：重庆市第一中级人民法院）