浅议危险驾驶罪
2011年2月25日十一届全国人大常委会第十九次会议表决通过的《中华人民共和国刑法修正案(八)》(下称刑法修正案(八))第二十二条规定了“危险驾驶罪”。危险驾驶机动车罪是指醉酒驾驶机动车、在城镇违法高速驾驶机动车竞逐等严重危害公共安全的交通违法行为。
设立“危险驾驶罪”，社会公众有呼声、人大代表有建议、政协委员有提案，可谓人心所向，大势所趋。不管是代表大陆法系立法传统的日本、德国，还是代表普通法系的英国和美国部分地区，都在本国和地区的刑法范围内强调对危险驾驶行为进行法律规制时下。因此,我国将危险驾驶行为入罪是对违法驾驶机动车辆行为专项惩处力度的加大，也是保障公民生命权益的又一司法举措，更是对完善社会主义法制建设的立法贡献。
笔者试图以刑法修正案（八）二十二条为基础，结合一些假设事例，试图以个人观点对危险驾驶罪提出拙见，希望能起到抛砖引玉的作用，谋求法律解释的进一步明晰，有助于司法实践更好把握和运用。
案例（一）王某吸食毒品后，产生幻觉后驾车在公路上行驶，交警见其驾驶行为异常拦下王某，对其进行酒精测试结果并无喝酒行为。后因其语无伦次等现象怀疑其吸食毒品，将其带回公安局。
在此案例中，一般而言，王某的行为可能会被认定一般违法行为，并非犯罪，仅仅是违反了《中华人民共和国治安管理处罚条例》。吸毒后驾驶、吸食精神药物后驾驶不是比醉酒驾驶危害更大吗？但二十二条却仅将其中的较为常发易见的醉酒驾驶、飙车行为规定其中，而忽略了其他行为，似乎缺乏缜密性。
在危险驾驶行为的界定上，危险驾驶行为是违反道路交通安全法规驾驶机动车造成或增加不应有的危险的行为。严格意义上的危险驾驶行为应当是指“高危性不安全驾驶”。这种危险驾驶是指驾驶人员的驾驶状态和驾驶行为极为危险，极易引发交通事故。这种危险驾驶通常包括两种情况：一种是驾驶状态的高度危险，如饮酒、服用毒品、麻醉剂、疲劳驾驶等情形；另一种情况是驾驶行为的高度危险，包括严重超速行驶、无证驾驶或明知车辆不符合安全要求仍然驾驶等[1]。
其他对危险驾驶立法的国家和地区以“醉酒驾驶、吸毒驾驶和严重超速驾驶”为危险驾驶的主要表现形式，这些危险驾驶的方式在世界范围内具有普遍性。我国规定的危险驾驶犯罪，在内容上仅规定了“醉酒驾驶”以及“飙车”行为，似乎内容过于狭窄。“犯罪的本质是对法益的侵犯。刑法的目的是保护法益，反过来说明犯罪的本质是侵犯法益。刑法的任务是保护法益。”[2]所以刑法应将具有严重的社会危害性的行为或严重侵犯或威胁法益的行为都纳入打击的范围。同时，在司法解释中在类型描述上应严格予以限定，在具体行为判断上，只有那些具有转化为现实危险可能性的危险驾驶行为， 才能够纳入刑法视野， 防止刑法在司法解释上过度扩张。
案例（二）王某（酒量很高）于前夜大量饮酒，次日酒醒后（头脑清醒），驾车去公司上班，被交警检查拦下后，经酒精测试体内仍然每100毫升血液酒精含量恰好达到80毫克，为醉酒驾车。
在此案例中，由于我国目前认定醉酒的标准是以血液中的酒精含量为标准，那么王某前一天晚上由于饮酒过量而致使第二天早上血液中酒精含量超标并达到醉酒标准的驾驶行为应被认定为危险驾驶罪刑法。
笔者认为王某认识不到自己是在醉酒驾车的，即王某正常驾驶车辆且没有造成任何危害的，不应以危险驾驶罪追究刑事责任，否则将有客观归罪之嫌。但是，如果王某明知自己仍处于醉酒状态而执意驾驶车辆的，则应按危险驾驶罪追究其刑事责任。
二十二条中关于危险驾驶罪的两种情形应该认为是故意犯罪，这既涉及到机动车驾驶人的认识因素，又涉及到机动车驾驶人的意志因素。首先，这种故意应表现为机动车驾驶人在明知违反交通法规的情况下不顾他人和自身的生命财产安全醉酒驾或驶追逐竞驶并放任这种危险状态的存在；其次，就违反交通法规而言，机动车驾驶人是明知故犯，表现为一种直接故意，就因其自身行为而造成的对公共交通秩序的危害和由此而形成的危险状态而言，机动车驾驶人则表现为一种放任或过于自信的过失。
综上所述，笔者认为二十二条在执行过程中应适当考虑机动车驾驶人的主观因素，饮酒后对机体神经的麻痹有必然的客观影响，但是每个人对酒精的反应不一致，对酒精的耐受程度也有较大差异，不能不考虑行为人对酒精的耐受程度，对于醉酒驾驶还应当出台更为完善的检验措施。同时合理衡量其主观的社会危害性及预期危险性，有效的避免法律的僵硬实施。
案例(三) 秦某驾驶一辆汽车在公路上行驶，因回家心切便高速行驶，在加速超越前车时，前车汽车司机争强好胜，便加速追赶！此时被执勤交警拦下。
试问秦某是否被认定为追逐竞驾行为,笔者认为秦某并没有与追逐竞驶对象的意思联络，只是秦某意图使自己的车辆高速行驶超过其他车辆，由于车速快客观上形成了“追逐竞驶”的状态。从表面上看似乎符合危险驾驶罪的客观构成要件，但由于主观恶意很弱，并且加之所处环境并没有对其他法益造成紧迫危险，一般应不宜认定为犯罪。
“高速行驶”不等于“追逐竞驶”行为，高速驾驶行为并不一定具有追逐竞驶的特征，其可以在没有追逐竞驶对象的情况下单独完成。而追逐竞驶则必须要求有一个以上的追逐竞驶对象，驾驶者之间有无事先的意思联络也应考虑在内，如数名司机商定驾驶自己的机动车在高速公路上玩“飙车”在有意思联络和追逐竞驶状态下，按照危险驾驶处罚；或者是虽无意思联络，同时客观上构成三次相互追逐，具备下列情节（1.因追逐而发生交通事故并造成较大人身财产损失(尚未构成交通肇事罪)的;2.追逐车速达到或超过行驶路段的规定车速的1.5倍的;3.在闹市区或车流量较大的路段追逐造成交通阻塞半个小时以上的;4.有其他恶劣情节）时，认定为危险驾驶行为。要严格限定追逐竞驶的行为模式，并不是所有高速行驶的车辆均构成本罪，考虑行为人所处的环境、潜在的危险性、行为人心态等情况，以免造成打击面过大。此外，由于车辆运送紧急病人、处理特殊紧急事务等情况也需要综合考虑行为人的各种因素，不应一概以犯罪论。
甘肃省人民政府办公厅关于批转省财政厅等部门甘肃省新型墙体材料专项基金征收和使用管理实施细则的通知
甘肃省人民政府办公厅
甘肃省人民政府办公厅关于批转省财政厅等部门甘肃省新型墙体材料专项基金征收和使用管理实施细则的通知
甘政办发[2009]103号
各市、自治州人民政府，省政府各部门，中央在甘各单位：
省财政厅、省工业和信息化委员会制定的《甘肃省新型墙体材料专项基金征收和使用管理实施细则》已经省政府同意，现予批转，请认真贯彻执行。
甘肃省人民政府办公厅
二○○九年六月二十二日
甘肃省新型墙体材料专项基金征收和使用管理实施细则
（省财政厅 省工业和信息化委员会）
第一章 总 则
第一条 为加快我省推广应用新型墙体材料，规范新型墙体材料专项基金收支管理，根据财政部、国家发改委《新型墙体材料专项基金征收使用管理办法》（财综〔2007〕77号）和《甘肃省新型墙体材料推广应用管理规定》（省政府令第14号），结合我省实际情况，制定本实施细则。
第二条 新型墙体材料专项基金（以下简称专项基金）属于政府性基金，纳入财政预算管理，实行专款专用，年终结余转入下年安排使用。
第三条 专项基金征收和使用管理的具体规定，由省财政厅会同省级墙改行政主管部门按财政部和国家发改委的规定制定并组织实施，各级墙体材料革新工作管理机构负责征收和使用管理。
第四条 专项基金的征收和使用管理应当接受财政、审计、监察和新型墙体材料行政主管部门的监督检查。
第二章 征 收
第五条 在本省行政区域内，凡新建、扩建、改建的建筑工程，建设单位应在办理建设工程规划或施工许可证前，按照建设项目批准文件或规划审批确定的建筑面积足额预缴专项基金，标准为每平方米8元。
第六条 各级墙体材料革新工作管理机构或其委托单位根据征收标准填写一般缴款书交建设单位，建设单位通过银行办理缴款手续。
第七条 专项基金清算程序如下：
（一）建设单位应在建筑工程砌体工程完工抹灰前，携带购进新型墙体材料原始凭证和专项基金缴款凭证复印件等资料，填写《甘肃省新型墙体材料专项基金清算表》（见附件1），向同级墙体材料革新工作管理机构申请现场验收。
（二）墙体材料革新工作管理机构在收到建设单位申请后10个工作日内，到建设单位的施工现场验收核实。
（三）墙体材料革新工作管理机构验收核实后，办理专项基金清算手续，实行多退少补。对使用新型墙体材料按规定予以返退专项基金的部分，应向建设单位开具《甘肃省新型墙体材料专项基金退缴专用凭证》（见附件2）。不予核退的部分，开具省财政厅统一印制的《甘肃省发展新型墙体材料专项基金专用收据》（见附件3）。
（四）由于变更设计扩大面积，预缴专项基金不足或未足额缴纳专项基金的，补缴后方可办理专项基金清算手续。
（五）各级墙体材料革新工作管理机构在完成对建设单位使用新型墙体材料的验收后5日内，向同级财政部门申请应返退的专项基金；各级财政部门于收到返退申请10日内，依据同级墙体材料革新工作管理机构审核后的相关资料和开具的《甘肃省新型墙体材料专项基金退缴专用凭证》，办理专项基金返退手续。
第八条 有下列情况之一的，专项基金不予返退：
（一）建筑工程使用新型墙体材料比例在60%以下的；
（二）所采用的墙体材料未列入国家《新型墙体材料目录》的；
（三）主体工程完工粉刷前，逾期不向墙体材料革新工作管理机构申报而无法查验核实新型墙体材料使用情况的。
第九条 使用新型墙体材料比例在60%以上的，按实际使用比例的85%返退专项基金。
第十条 建设单位凭缴款回单联作为预缴纳专项基金的证明，财务核算上作往来款处理，待收到返退的专项基金时冲减专项基金挂账款项，对按规定未核退的部分，凭墙体材料革新工作管理机构开具的《甘肃省发展新型墙体材料专项基金专用收据》作转账处理，计入建安工程成本。
第十一条 专项基金由各级墙体材料革新工作管理机构负责征收，也可由墙体材料革新工作管理机构委托其它单位代征。专项基金代征手续费按实际代征额2‰的比例，由同级财政部门通过新型墙体材料专项基金支出预算安排和拨付。
第十二条 除国务院、财政部另有规定外，任何地方、部门、单位和个人不得减、免、缓征专项基金，不得擅自改变专项基金征收对象，扩大征收范围，提高征收标准。
第十三条 市州、县市区墙体材料革新工作管理机构及其委托单位征收的专项基金，应全额缴入同级国库。缴入市州国库的专项基金，扣除代征手续费用后，每月由市州财政按10%上缴省级国库；缴入县市区国库的专项基金，扣除代征手续费用后，每月由县市区财政按10%的比例上缴省级国库。缴入省级国库的专项基金作为全省发展推广新型墙体材料的统筹资金。
第十四条 专项基金收入在“政府收支分类科目”第103类“非税收入”01款“政府性基金收入”19项“新型墙体材料专项基金收入”科目下核算。
第十五条 各级墙体材料革新工作管理机构不得设立专项基金“收入过渡户”。
第三章 使 用
第十六条 专项基金必须专款专用，使用范围包括：
（一）新型墙体材料生产技术改造和设备更新的贴息和补助；
（二）新型墙体材料新产品、新工艺及应用技术的研发和推广；
（三）新型墙体材料示范项目和农村新型墙体材料示范房建设及试点工程的补贴；
（四）发展新型墙体材料的宣传、培训；
（五）代征手续费；
（六）经同级财政部门批准与发展新型墙体材料有关的其他开支。
第十七条 各级墙体材料革新工作管理机构履行职能所必须的经费，由同级财政部门通过部门预算予以核拨，不得从专项基金中列支。
第十八条 专项基金收支预算编制、预决算管理和财务资金管理，按照同级财政部门的规定执行。
第十九条 专项基金用于新型墙体材料基本建设工程或技术改造项目的，按照下列程序办理：
（一）由使用单位提出书面申请及项目可行性报告；
（二）由墙体材料革新工作管理机构组织专家对项目可行性报告进行审查；
（三）基本建设、技术改造和科技开发项目，应按国家规定的审批程序和管理权限办理；
（四）经墙体材料革新工作管理机构审核后，报同级财政部门审批，纳入专项基金年度预算；
（五）财政部门根据专项基金年度预算拨付项目资金。
第二十条 专项基金支出在“政府收支分类科目”列第215类“工业商业金融等事务”03款“建筑业”04项“新型墙体材料专项基金支出”。
第二十一条 与专项基金征收返退的有关票据由省财政厅统一印制，按现行财政票据管理有关规定执行。
第二十二条 各级墙体材料革新工作管理机构应加强专项基金管理，建立健全财务制度，严格会计核算程序，按时向同级财政部门和上级墙体材料革新工作管理机构报送《甘肃省新型墙体材料专项基金收支报表》（见附件4）。县级墙体材料革新工作管理机构应于每季度第一个月5日前将上季度专项基金的收支情况上报市州墙体材料革新工作管理机构；市州墙体材料革新工作管理机构应于每季度第一个月10日前将上季度专项基金的收支情况汇总上报省墙体材料革新工作管理机构。
第四章 法律责任
第二十三条 建设单位不及时足额缴纳专项基金的，由同级墙体材料革新工作管理机构及其委托单位督促补缴应缴的专项基金，并自滞纳之日起，按日加收应缴未缴专项基金数额万分之五的滞纳金。
第二十四条 建设单位虚报建筑面积及新型墙体材料购进数量的，由同级墙体材料革新工作管理机构及其委托单位责令改正，并限期补缴应缴的专项基金。
第二十五条 专项基金征收和管理单位及其工作人员违反本细则规定，有下列行为之一的，由其上一级主管部门会同监察、财政和审计部门责令改正，并按照有关法律、法规的规定进行处理：
（一）扩大专项基金征收范围、提高征收标准的；
（二）越权批准减免专项基金的；
（三）截留、挤占、挪用专项基金的；
（四）不按规定使用省财政部门统一印制票据的；
（五）专项基金未纳入财政预算管理，仍在预算外循环的；
（六）不按规定比例上缴省级专项基金的。
对违反本细则有关规定直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）以及国家其他有关法律法规的规定，给予行政处分或处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五章 附 则
第二十六条 本细则自2009年7月1日起施行，原省财政厅、省经贸委《关于发布〈甘肃省新型墙体材料专项基金征收和使用管理实施细则〉的通知》（甘财综〔2003〕44号）同时废止。其他有关规定与本细则不一致的，以本细则规定为准。