对外贸易经济合作部


关于发布《关于执行＜中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则＞若干条款的说明》的通知

1996年10月22日，对外贸易经济合作部

各省、自治区、直辖市、汕头市、珠海市及计划单列市外经贸委（厅、局）：
《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》已于1995年8月7日经国务院批准，对外贸易经济合作部于1995年9月4日以部令（第6号）对外发布。此后，我部不断收到对其中某些条款的询问。经研究并协商有关部门，我部对《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》的若干条款做出以下说明，现予发布。

附件：关于执行《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》若干条款的说明
《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》（以下简称《细则》已于1995年9月4日发布施行，现对执行《细则》若干条款问题做出以下说明：
一、《细则》第十四条规定：
“合作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。除合作企业合同另有约定外，合作各方以其投资或者提供的合作条件为合作企业承担责任。
合作企业以其全部资产对合作企业的债务承担责任。”
说明：依照本条第一款和《中华人民共和国公司法》第十八条的规定，凡经批准设立的具备中国法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司。
二《细则》第十八条规定：
“合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。
中国合作者的投资或者提供的合作条件，属于国有资产的，应当依照有关法律、行政法规的规定进行资产评估。
在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者所投资一般不低于合作企业注册资本的25％。在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外贸易经济合作部规定。”
说明：本条第一款所称投资是指合作者用货币、建筑物、机器设备或其它物料、工业产权、专有技术、土地使用权等作价的出资。
本条第一款所称合作条件是指合作者提供的不动产和其它财产权利，包括：土地使用权，附着于土地的建筑物及其它定着物、建筑物的固定附属设备的所有权或者使用权，工业产权和专有技术等财产权利。合作各方向合作企业提供的合作条件属于合作企业的财产，不以货币的形式表示，但应做辅助登记，对企业的债务承担责任。
中国合作者所提供的投资和合作条件，依照有关法律、行政法规的规定须进行评估的，应进行评估。评估结果应作为合作谈判依据，防止国有资产流失。
在不具有法人资格的合作企业中，外国合作者的投资不得低于中国和外国合作者投资额之和的25％。
三、《细则》第四十四条规定：
“中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方式先行回收其投资：
（一）在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；
（二）经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；
（三）经财政税务机关和审查批准机关批准的其它回收投资方式。
外国合作者依照前款规定在合作期限内先行回收投资的，中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任。”
说明：本条第一款所称合作企业的全部固定资产是指合作企业依照《中华人民共和国中外合作经营企业法》第二十四条规定，对合作企业的资产和债权、债务进行清算，并偿还企业债务以后，剩余资产中的固定资产部分。在合作企业合作期满而企业清算费用未支付、企业债务未清偿以前，中方不得先行分配合作企业的固定资产。
本条第一款中（三）项是指经财政机关和审查批准机关批准，允许外国合作者以分取合作企业固定资产折旧费的方式使外国合作者在合作期限内先行回收其投资。因外国合作者提取合作企业固定资产折旧费而使该合作企业资产减少的，外国合作者必须提供由中国境内的银行或金融机构（含中国境外的银行或金融机构在中国境内设立的分行或分支机构）出具的相应金额的担保函，以保证合作企业的偿债能力。
报批程序：
在合作企业设立之前，合作合同中约定外国合作者采取《细则》第四十四条第一款中（三）项所述方式的，应先由中国合作者按程序向财政机关提出申请并报送上述担保函，经财政机关审核同意后，按《细则》第七条规定报审查批准机关审查批准。

在合作企业经营过程中，外国合作者欲采取本条第一款中（三）项规定的方式提前回收投资，应由合作企业按程序向审查批准机关提出申请并报送上述担保函。审查批准机关自收到上述有关文件之日起60天内会同财政机关审核决定批准或者不批准。
如果合作企业需加速折旧其固定资产以使外国合作者先行回收投资的，除应遵守前款规定外，还应根据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法实施细则》的有关规定，事先经国家税务总局批准。
本文中“审查批准机关”是指对外贸易经济合作部或者国务院授权的部门和省级地方人民政府（外经贸主管部门）。
“财政税务机关”是指与上述审查批准机关同级的财政、税务机关。










《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》逐条解说
——诉讼时效制度挑战国人的信用

文/武志国 woo_eye@qq.com
　 （2008年8月11日最高人民法院审判委员会第1450次会议通过，法释〔2008〕11号）


　　为正确适用法律关于诉讼时效制度的规定，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合审判实践，制定本规定。
　　第一条 当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：
　　（一）支付存款本金及利息请求权；
　　（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；
　　（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权；
　　（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
　 【说明】司法解释回避了物权请求权是否适用或者如何适用诉讼时效的事宜，此条采用列举加兜底的方式明确了不适用诉讼时效的债权请求权范围。为了保护存款人的利益，保护国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券认购人的利益，防止企业投资者虚假出资或抽逃资本保护债权人的利益，相关请求权将不适用诉讼时效制度。
　 第二条 当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。
【说明】本条规定了诉讼时效法定制度。人们总以为“契约自由”原则赋予可合同当事人任意约定的权利，甚至约定不适用中国的法律（非国际贸易），约定合同各方发生纠纷不得提交法院（未经仲裁条款排除），甚至约定各方不得以诉讼时效抗辩或者延长诉讼时效。诉讼时效制度只能法定，不能约定。
第三条 当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。
【说明】法院只能被动接受当事人的诉讼时效抗辩。
第四条 当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。
【说明】本条是诉讼时效提出期限的规定，
当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。
【说明】当事人提出诉讼时效抗辩有时限，应在一审期间提出。
第五条 当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。
【说明】本条是关于分期履行的诉讼时效。本解释出台前，实践中有观点认为，根据民法通则关于诉讼时效自知道或者应当知道权利被侵害时计算的规定，应按每笔相对独立的债权履行期限届满时分别起算此种诉讼时效。但本条却作出相反的规定，分期履行合同之债的诉讼时效，不按相应的履行日期分别计算，而是从最后的履行日期开始计算。这样十分有利于保护债权人的正当权益。

第六条 未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。
【说明】本条是关于履行期限不明诉讼时效的规定。合同根据《合同法》第六十一条、第六十二条，合同生效后，当事人就内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。当事人就有关履行期限不明确的，依照前述规定仍不能确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间（宽限期）。其中，1）可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；2）不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。其实，明确拒绝任何债权的行为的诉讼时效其实都应从债务人明确表示不履行义务之日起计。
第七条 享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的，应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。
【说明】本条是关于合同撤销权的诉讼时效的规定。《合同法》第五十五条规定，“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”其中“一年”是除斥期间，除斥期间又称不变期间，一般适用于形成权，期间届满消除权利本身，撤销权经过除斥期间消灭。除斥期间不同于诉讼时效，因此本条规定对撤销合同请求权不能提出诉讼时效抗辩。
《合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。 　　
第八条 返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。
【说明】本条是不当得利诉讼时效的规定。《民法通则》第九十二条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”考虑到不当得利人难以寻找，本条规定此种诉讼时效的起算日为“受损人知道或者应当知道不当得利事实及不当得利人之日起计算”。但是“应当知道”的判定标准不明。
第九条 管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。 　　
【说明】本条是关于无因管理的诉讼时效的规定。《民法通则》第九十三条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”请求支付合理必要费用，以及请求赔偿因实施无因管理受到的损失的，考虑到无因管理行为可能持续一段时间，且本人回归或寻找本人需要一定时间，且因无因管理人受损一般容易及时发觉，本条第一款规定此类诉讼时效的起算日为“无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日。”
本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算。
【说明】《民法通则》第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。 但是， 从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。”考虑到可能因无因管理不当致本人受损，不当无因管理人可能难以寻找，且不当无因管理损害不易发现，本条第二款规定本人的此种诉讼时效的起算日为“从其知道或者应当知道管理人并指导损害事实之日起计算”。
本条中“应当知道”的判定标准不明。
第十条 具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：
【说明】我国《民法通则》第一百四十条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”主要规定了三种中断的情形。本条界定了“当事人一方提出要求”的情形。
（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；
【说明】此情形的前提是直接书面通知（主张债权）的，签收（有权接收的个人或部门的签名或盖公章）或能证明该文书到达债务人即可，即便债务人拒收，只要证明送到了拒收即可发生中断。到达的证明义务人为送达方（债权方），债务人拒收的证据是关键，务必慎重。
（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；
【说明】书面方式主张债权的，中断采用 “到达主义”，包括“实到”和“应到”。到达的证明义务人（债权人）为通知人。
（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；
【说明】金融机构诉讼时效的特别保障情形（非金融机构的适用“债务抵销”）。注意这种扣划欠款是根据“法定”或“约定”。如果既无法定又无约定，则不能发生中断效力。
（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。
【说明】本条及时肯定了通过媒体对下落不明者催债产生诉讼时效中断的效果，当然必须是“下落不明”，且“国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体”需要进一步界定，界定之前可参照国家有关部门或地方省市必须公开招投标公告发布的媒体即可，注意是省级媒体是被催告者住所地。
前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。
【说明】此种情形太为普遍，早待明确，此条款将解决很大的操作性问题，是本解释中非常鲜亮的一款，解决了通知的送达接受人的问题。本条区分两种受送达人的情况：1）受送达人是法人或其他组织的（自然人的集合），接受部门为法定代表人或主要负责人，职能部门（如秘书处、综合管理办公室/部、传达室）或被授权主体均可；2）受送达人是自然人的（个体），接收人为本人、同住有完全民事行为能力的亲属及被授权主体。注意让同住人签收的人，应当是“同住”、“有完全民事行为能力”、“亲属”（包括直系、旁系、姻亲）。让我十分遗憾的还是没有规定受送达人拒收时送达人的救济措施。
第十一条 权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。